MAO:267/10

Posion kunta - pesulapalvelut
- kilpailuttamisvelvollisuus

Dnro 17/10/JH
Antopäivä 11.6.2010

SELOSTUS ASIASTA

Posion kunta on vuonna 1998 pyytänyt tarjouksia Posion terveyskeskuksen pesulapalveluista kahdelta tuottajalta. Molemmat ovat antaneet tarjouksen.

Posion kunnanhallitus on päätöksellään 21.12.1998 § 415 valinnut pesulapalveluiden tuottajaksi Posion Pesula X avoin yhtiön (aikaisemmin Posion Pesula X Ky sekä R. ja A. X avoin yhtiö).

Posion kunta on 26.1.1999 tehnyt valitun tarjoajan kanssa toistaiseksi voimassa olevan sopimuksen Posion terveyskeskuksen pesulapalveluiden tuottamisesta.

Hankinnan arvonlisäveroton arvo on hankintayksikön ilmoituksen mukaan ollut vuonna 2009 noin 105.500 euroa.

HAKEMUS

Koillismaan Pesula Oy on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa Posion kunnan korjaamaan virheellisen menettelynsä irtisanomalla nykyisen hankintasopimuksen ja kilpailuttamalla pesulapalveluhankinnat. Hakija on toissijaisesti vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa hankintayksikön maksamaan sille hyvitysmaksuna 194.000 euroa.

Terveyskeskuksen pesulapalveluita on hoitanut sen tiloissa vuokralla toimiva yritys toistaiseksi voimassa olevan hankintasopimuksen perusteella. Posion kunta ei ole kilpailuttanut terveyskeskuksen pesulapalveluita, vaan hankintasopimusta on jatkettu automaattisesti, vaikka palveluntuottaja on korottanut pesulapalveluista perittäviä hintoja lähes vuosittain.

Hankinnan kohteena olevien pesulapalveluiden sisältö on muuttunut erityisesti vuosina 2005 ja 2010, jolloin palveluntuottajalle on lisäksi tullut hoidettavaksi niin sanotun Rantalankodin ja uuden palvelukeskuksen pesulapalvelut.

VASTINE

Posion kunta on vaatinut, että hakemus hylätään.

Hankintayksikkö on kilpailuttanut Posion terveyskeskuksen pesulapalvelut vuonna 1998 pyytämällä tarjouksia kahdelta pesulapalveluyrittäjältä. Hankinnasta ei ole laadittu tarjouspyyntöä.

Hankintayksikkö on tehnyt hankintasopimuksen edullisemman tarjouksen tehneen tarjoajan kanssa. Sopimus on tehty olemaan voimassa toistaiseksi kuuden kuukauden irtisanomisajalla. Hankintasopimus on edelleen voimassa.

Hankintasopimuksessa on määritelty palveluhinnan sitominen kuluttajahintaindeksiin, jonka mukaan hintaa on myös tarkistettu. Hankintapäätöksen jälkeen hankintasopimuksen toimintaympäristössä ja Posion kunnan palvelutarjonnassa ei ole tapahtunut sellaisia olennaisia muutoksia, jotka olisivat aiheuttaneet tarpeen muuttaa sopimuksen sisältöä ja siten kilpailuttaa pesulapalvelut.

Hankinnan kohteena oleviin pesulapalveluihin on tulossa muutos vuoden 2010 keväästä alkaen, kun Posion kunnan uusi palvelukeskus aloittaa toimintansa. Tämän vuoksi hankintayksikkö kilpailuttaa pesulapalvelut vuoden 2010 aikana.

VASTASELITYS

Koillismaan Pesula Oy on lausunut vuosien 1999–2009 aikana pestyn pyykin määrän nousseen lähes 28 prosenttia. Hankintayksikkö on sopinut pesulapalveluiden tuottajan kanssa kertoimesta (senttiä/kilogramma), jolla sähkön, veden ja lämmön hinta määritellään. Pestävän pyykin määrä olisi tullut tarkistaa vuosittain ja sen jälkeen periä uutta hintaa tarkistetun kilomäärän mukaan. Näin hankintayksikkö ei ole kuitenkaan toiminut, vaan hinta on pysynyt koko ajan samana.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Sovellettavat säännökset

Hankintamenettely on aloitettu ennen 1.6.2007. Asiaan sovelletaan siten julkisista hankinnoista annetun lain 1505/1992 (hankintalaki) säännöksiä sellaisina kuin ne olivat julkisista hankinnoista annetun lain 348/2007 tullessa voimaan.

Hakemuksen tutkiminen

Hakija on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa hankintayksikön asentamaan pesulapalveluiden nykyisen tuottajan toimitiloihin sähkö- ja vesimittarit sekä velvoittaa hankintayksikön perimään nykyiseltä pesulapalveluiden tuottajalta kohtuullista tilavuokraa.

Markkinaoikeuden toimivaltaan kuuluu hankintalain 9 §:n 1 momentin nojalla ratkaista hakemuksesta, onko hankinnassa menetelty hankintalain tai muiden säännöksessä mainittujen julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti. Näin ollen markkinaoikeus ei ole julkista hankintaa koskevan hakemuksen käsittelyn yhteydessä toimivaltainen tutkimaan hankintayksikön toiminnan ja menettelytapojen laillisuutta yleisesti eikä tässä yhteydessä ratkaisemaan sähkö- ja vesimittareita taikka vuokran kohtuullisuutta koskevia kysymyksiä. Hakemus on siten mainitulta osin jätettävä tutkimatta.

Hankintamenettely

Hankintalain 5 §:n 1 momentin mukaan hankinnassa on käytettävä hyväksi olemassa olevat kilpailumahdollisuudet. Hankinnasta on sen arvosta riippumatta joko ilmoitettava tai tarjouksia on muutoin pyydettävä hankinnan kokoon ja laatuun nähden riittävä määrä.

Hankintalain esitöissä (HE 69/1997 vp s. 16) on todettu, että julkisissa hankinnoissa on pääsääntöisesti aina järjestettävä tarjouskilpailu hankinnan arvosta riippumatta. Kun hankinnan arvo on pienempi kuin kynnysarvot ylittävistä tavara- ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista annetussa asetuksessa (hankinta-asetus) määritellyt kynnysarvot, tarjouskilpailu voidaan järjestää joko julkaisemalla hankintailmoitus tai pyytämällä tarjouksia suoraan riittävän monilta tahoilta. Tarjouspyyntöjen lukumäärästä päätettäessä tulee kiinnittää huomiota muun muassa hankinnan arvoon ja sen kiireellisyyteen.

Hankintalaissa ei ole säännöksiä tarjouskilpailuun pyydettävien ehdokkaiden vähimmäismäärästä. Kynnysarvot ylittävissä tavara- ja palveluhankinnoissa sekä rakennusurakoissa tarjouskilpailuun on hankinta-asetuksen mukaan kutsuttava vähintään viisi ehdokasta. Vaikka kysymyksessä olevan hankinnan arvo ei olisikaan ylittänyt hankinta-asetuksessa tarkoitettua kynnysarvoa, kyseistä määrää voidaan pitää ohjeellisena myös kynnysarvot alittavissa hankinnoissa. Sellaisilla aloilla, joilla tarjonta on vähäistä, pienempikin määrä saattaa poikkeuksellisesti tulla kysymykseen.

Kysymyksessä olevassa hankinnassa Posion kunta on pyytänyt vuonna 1998 kahdelta tarjoajalta tarjouksia terveyskeskuksen pesulapalveluiden tuottamisesta ilmoittamatta tarjouskilpailusta julkisesti. Posion kunta ei ole esittänyt menettelylleen sellaisia erityisiä perusteita, joiden nojalla se jo lähtökohtaisesti hankinnan koko ja laatu huomioon ottaen olisi voinut perustellusti itse rajoittaa esittämiensä tarjouspyyntöjen määrän kahteen. Tämän vuoksi markkinaoikeus katsoo, että Posion kunta on menetellyt virheellisesti, kun se ei ole järjestänyt hankinnasta 5 §:n 1 momentissa tarkoitettua tarjouskilpailua, jossa hankinnasta joko ilmoitetaan tai tarjouksia muutoin pyydetään hankinnan kokoon ja laatuun nähden riittävä määrä.

Posion terveyskeskuksen pesulapalveluita koskeva hankintapäätös on tehty 21.12.1998 ja sopimus allekirjoitettu 26.1.1999. Sopimuksessa on sovittu laskutushinta pyykille kilogrammaa kohden, ja hinta on sidottu kuluttajahintaindeksiin. Lisäksi sopimuksen mukaan hintaa voidaan tarkistaa vuosittain niin, että palveluntuottaja ilmoittaa uudesta hinnasta.

Oikeuskäytännössä (KHO 2009:88) on katsottu, että mikäli sopimuksen olennaisesta osasta, kuten hankittujen palveluiden hinnasta, on vuosittain erikseen sovittu, on jokaisen tällaisen vuosittaisen sopimuksen tekeminen katsottava hankintalaissa tarkoitetuksi hankinnaksi, jota koskee hankintalain 5 §:n mukainen kilpailuttamisvelvollisuus. Markkinaoikeus näin ollen katsoo, että Posion kunta on menetellyt virheellisesti, kun se on tarjouskilpailua järjestämättä hankkinut pesulapalvelut Posion Pesula X avoin yhtiöltä.

Johtopäätös

Edellä mainituilla perusteilla markkinaoikeus katsoo, että Posion kunta on menetellyt hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden vastaisesti. Asiassa on näin ollen harkittava kysymys hankintalain 9 §:ssä säädettyjen seuraamusten määräämisestä.

Seuraamukset

Hyvitysmaksun määrääminen

Koska hankintayksikkö on tehnyt hankintasopimuksen palveluiden tuottajan kanssa, hankintalain 9 §:n 2 momentista johtuen ainoana seuraamuksena voi enää tulla kysymykseen hyvitysmaksun määrääminen.

Hankintalain 9 §:n 1 momentin 4 kohdan mukaan hyvitysmaksua voidaan määrätä maksettavaksi sellaiselle asianosaiselle, jolla olisi ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä.

Hakemuksessa tarkoitettujen pesulapalveluiden osalta ei ole järjestetty tarjouskilpailua. Toteutumatta jääneen tarjouskilpailun lopputuloksen jälkikäteiseen arviointiin liittyy siten lukuisia epävarmuustekijöitä, kuten ketkä olisivat jättäneet tarjouksensa, millaisia tarjoukset olisivat olleet sekä millaisia tarjoajien kelpoisuusperusteita ja tarjousten valintaperusteita hankinnassa olisi sovellettu. Edellä mainittuun nähden asiassa ei näin jälkikäteen voida todeta, että hakijalla olisi ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä. Hyvitysmaksun suorittamista koskeva vaatimus on siten hylättävä.

Kilpailuttamisvelvollisuus

Asiassa esitetyn selvityksen mukaan Posion kaupungilla on voimassa oleva sopimus pesulapalveluiden tuottamisesta. Hankintayksikkö on markkinaoikeudessa ilmoittanut, että se aikoo kilpailuttaa hakemuksen kohteena olevat pesulapalvelut vuoden 2010 aikana. Hankintayksikön virheellinen menettely voidaan siten tässä tapauksessa korjata niin, että hankintayksikkö kilpailuttaa pesulapalveluiden hankintansa hankintasäännösten mukaisesti, mikäli se aikoo jatkaa niiden ostamista julkisena hankintana.

Edellä lausuttuun liittyen markkinaoikeus toteaa, että hankintalaki siihen myöhemmin tehtyine muutoksineen on kumottu 1. kesäkuuta 2007 voimaan tulleella julkisista hankinnoista annetulla lailla 348/2007.
Viimeksi mainittua lakia on muutettu 1. kesäkuuta 2010 voimaan tulleella julkisista hankinnoista annetulla lailla 321/2010. Kyseisen lain 15 §:n 1 kohdan mukaan lakia sovelletaan tavara- ja palveluhankintoihin, jos hankinnan ennakoitu arvo ilman arvonlisäveroa on vähintään 30.000 euroa.

Mikäli hankintayksikkö aikoo jatkaa pesulapalveluiden ostamista julkisena hankintana, se on siten velvollinen kilpailuttamaan hankinnan siinä tapauksessa, että voimassa olevan julkisista hankinnoista annetun lain 321/2010 säännösten mukaan määritettävä hankinnan ennakoitu arvo on vähintään 30.000 euroa.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Koillismaan Pesula Oy:n vaatimukset koskien sähkö- ja vesimittareita sekä tilavuokraa jätetään tutkimatta.

Mikäli Posion kunta aikoo edelleen toteuttaa pesulapalveluita koskevat hankintansa julkisena hankintana, sen on kilpailutettava kyseinen hankinta julkisia hankintoja koskevien säännösten mukaisesti.

Edellä mainittua velvoitetta on noudatettava nyt asetetun 10.000 euron sakon uhalla.

Muut asiassa esitetyt vaatimukset hylätään.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää. Uhkasakon asettamista koskevaan päätökseen ei saa erikseen hakea muutosta valittamalla.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola ja Gisela Juutilainen.